Аффилированные лица: что это простыми словами и кто к ним относится

Аффилированный — это связанный: человек или компания, которые могут влиять на решения другой компании или сами от нее зависят. В поиске слово часто пишут как «афилированный», с одной «ф», но правильно «аффилированный». По закону аффилированными лицами компании считаются ее директор и члены совета директоров, участники с долей больше 20% и фирмы, в которых сама компания распоряжается больше чем 20% голосов. Аффилированность сама по себе ничего не нарушает, просто сделки между такими лицами налоговая, суд и кредиторы проверяют строже.

«Аффилированный» звучит сложно. Простым языком данный термин означает «зависимость» или «тесная связь». В мире бизнеса это понятие встречается повсеместно: от налоговых проверок до судебных споров между партнерами. Разберемся: аффилированность что это простыми словами и какие риски она несет.

Ваша ситуация отличается?

Опишите её — юрист ответит бесплатно.

Задать вопрос юристу

Аффилированность — что это простыми словами?

Аффилированность — это юридическая взаимосвязь между людьми или компаниями, при которой одно лицо получает возможность влиять на решения другого. Такое влияние может быть прямым (через владение акциями) или косвенным (через родственные связи или общих управленцев).

Простыми словами: если вы можете указывать другому бизнесу, что делать, или у вас с его владельцем есть общие финансовые интересы, которые могут создать конфликт, — вы аффилированный. Аффилированная компания это предприятие, которое связано с другим субъектом таким образом, что одна сторона может влиять на ключевые решения другой.

Откуда это в законе. С 1 сентября 2014 года в Гражданском кодексе есть статья 53.2 про «отношения связанности (аффилированности)». Сама она ничего не определяет и отсылает к законам. Единого закона об аффилированных лицах до сих пор нет, поэтому на практике все берут критерии из статьи 4 старого закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Он действует и сейчас.

С группой лиц аффилированность пересекается, но полностью не совпадает. Все, кто входит в одну группу лиц с компанией по статье 9 закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции», автоматически ее аффилированные лица. Только в группу лиц попадают в основном при контроле больше 50%, а аффилированным участник становится уже с 20%.

Кто является аффилированным лицом компании?

Аффилированный это способный влиять. Аффилированными считаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность друг друга. Законодательство выделяет несколько основных категорий этих лиц.

Для ООО, АО:

1. Руководители. Аффилирован генеральный директор, а также члены совета директоров, правления и дирекции.
2. Владельцы капитала. Это те, кто владеет более чем 20% акций компании или долей в уставном капитале (например, если Иванову принадлежит 25% компании «Альфа», значит он аффилирован).
3. Дочерние структуры — компании, в которых данное юридическое лицо само владеет более 20%.
4. Материнские компании — организации, которые контролируют бизнес.
5. Управляющие ИП и сторонние управляющие компании. Каждый из них аффилированный.

Для физических лиц, включая ИП, аффилированность идет через группу лиц. Туда закон включает супругов, родителей, детей, братьев и сестер (пункт 7 части 1 статьи 9 закона № 135-ФЗ), поэтому близкие родственники аффилированы друг с другом и с фирмами друг друга. Если жена открывает цветочный магазин, а муж поставляет ей цветы по заниженной цене, значит он аффилирован.

Аффилированным лицом может быть и собственный бизнес. Это аффилированная компания, где человек является директором или крупным участником.

По каким признакам понять, что компания аффилирована?

Контролирующие органы (ФНС, ФАС) и суды при установлении факта аффилированности смотрят не только на формальные документы, но и на фактические обстоятельства. Основные признаки того, что субъект аффилирован:

1. Имущественный контроль. Владение более 20% голосующих акций, долей напрямую или через цепочку других организаций. В зависимости от типа взаимосвязи афелирование может быть прямым или косвенным. 
2. Родственные связи. Супруги, родители, дети, братья и сестры руководителей или владельцев. Каждый член семьи аффилирован.
3. Единоличное управление. Одно и то же лицо занимает должность директора в двух разных компаниях.
4. Совместная локация. Компании зарегистрированы по одному адресу, используют один IP для банковских операций или имеют общий склад отгрузки.
5. Кадровый обмен. Одинаковый штат бухгалтеров или юристов в нескольких организациях. 
6. Право давать указания. Наличие договора управления или генеральной доверенности, позволяющей принимать ключевые решения за другую сторону.
7. Фактический контроль. Неформальные отношения, наличие общего бенефициара, согласованность действий на условиях, недоступных обычным участникам рынка.

С косвенной аффилированностью есть подвох. Допустим, компания А владеет 30% компании Б, а компания Б владеет 40% компании В. По формальным критериям закона № 948-1 А аффилирована с Б, Б аффилирована с В, а вот А и В между собой нет: 20% считают по голосам, которыми лицо распоряжается само, а через цепочку в группу лиц попадают при контроле больше 50%. Налоговая по статье 105.1 НК перемножит доли (30% × 40% = 12%) и тоже не увидит взаимозависимости, порог там 25%. Зато в банкротном или налоговом споре суд вправе признать связь фактической, если А на деле командует В. Об этом ниже, в разделе про единый экономический интерес.

Наглядные примеры аффилированных лиц из практики

Рассмотрим примеры, когда лицо считается аффилированным.

Пример 1. Семейный подряд: кто аффилирован 

Елена открыла ООО «Строй Мастер». Ее брат зарегистрирован как индивидуальный предприниматель. Елена закупает стройматериалы исключительно у брата, причем по ценам выше рыночных на 30%. Налоговая инспекция видит в этом сделку с аффилированным лицом. Расходы ООО искусственно завышаются для уменьшения размера налога на прибыль. Вероятный итог — доначисление налоговых обязательств и применение штрафа.

Пример 2. Спасение имущества перед банкротством, когда родственник учредителя аффилирован 

Учредитель ООО «Салют» решает спасти дорогостоящее оборудование. В отношении организации открыто дело о банкротстве. Учредитель продает оборудование фирме своего отца по символической стоимости. Суд отменяет сделку, так как отец учредителя — аффилированное лицо. Имущество возвращают в конкурсную массу и продают на торгах по рыночной цене для выплаты долгов кредиторам.

Пример 3. Поглощение: кто аффилирован в этом случае 

Миноритарный акционер хочет получить контроль над предприятием, но мажоритарий отказывается продавать долю. Миноритарий создает новую компанию, назначает на руководящую должность доверенное лицо оппонента и выкупает через него недостающие акции. Поскольку создатель новой организации и назначенный им директор — аффилированные лица, цель достигнута вопреки воле основного владельца.

Зачем вести список аффилированных лиц?

Акционерное общество обязано вести учет своих аффилированных лиц (статья 93 закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Публичные АО и эмитенты, которые раскрывают информацию, выкладывают список в открытый доступ, обычно на сайте раскрытия e-disclosure.ru. ООО по статье 50 закона № 14-ФЗ хранят список аффилированных лиц у себя, в корпоративном архиве, и показывают его участникам по запросу.

Зачем список аффилированных лиц нужен самому бизнесу:

1. Прохождение проверок. ФНС использует данные из списка таких лиц для выявления схем дробления бизнеса и уклонения от налогов.
2. Защита сделок. При продаже бизнеса инвесторы проводят проверку. Отсутствие прозрачного списка аффилированных лиц является для покупателя негативным фактором.
3. Корпоративная безопасность. Список таких лиц помогает вовремя заметить риски захвата контроля или конфликта интересов в среде топ-менеджмента.
4. Участие в госзакупках. Заказчики часто требуют раскрытия всей структуры собственности.

За отсутствие списка и недостоверные сведения предусмотрена административная ответственность. Для тех, кто обязан раскрывать информацию, это статья 15.19 КоАП, и штрафы для юрлица там исчисляются сотнями тысяч рублей.

Чем аффилированность отличается от взаимозависимости и заинтересованности?

Три слова похожи, и их постоянно путают. Аффилированность нужна корпоративному праву и антимонопольщикам. Взаимозависимость — понятие налоговое, его проверяет ФНС, когда смотрит на цены. Заинтересованность всплывает в двух местах: при одобрении сделок внутри ООО и АО и в банкротстве, где от нее зависит, легко ли оспорить сделку должника. Одно и то же лицо может быть аффилированным и при этом не взаимозависимым, и наоборот.

	Аффилированность	Взаимозависимость	Заинтересованность
Где закреплено	ст. 53.2 ГК РФ, ст. 4 закона № 948-1	ст. 105.1 НК РФ	ст. 19 закона о банкротстве № 127-ФЗ; ст. 45 закона об ООО, ст. 81 закона об АО
Зачем нужна	учет и раскрытие списка, антимонопольный контроль, корпоративные споры	налоговый контроль цен в сделках	оспаривание сделок должника; одобрение сделок, где у директора или контролирующего лица есть интерес
Порог по доле	больше 20% голосов	больше 25% прямого или косвенного участия	в банкротстве — через аффилированность и группу лиц; в ООО — контролирующее лицо
Родственники	через группу лиц: супруг, родители, дети, братья и сестры	супруг, родители, дети (в том числе усыновители и усыновленные), братья и сестры, опекун и подопечный	в банкротстве — супруг, родственники по прямой линии, братья и сестры, родственники супруга
Может ли суд признать связь без формальных признаков	да, фактическая аффилированность в банкротных спорах	да, п. 7 ст. 105.1 НК	да, через фактическую аффилированность с должником

В банкротстве к заинтересованным лицам должника-организации, кроме аффилированных лиц и группы лиц, относятся руководитель, члены совета директоров и главный бухгалтер, в том числе уволенные в течение года до возбуждения дела, а также их родственники. Поэтому бывший главбух, который купил у фирмы машину за полгода до банкротства, будет доказывать свою добросовестность сам.

Можно ли заключать сделки с аффилированным лицом?

Закон не запрещает работать с родственниками или субъектом бизнеса, если он аффилирован. Но правила строже, чем в случаях с обычными контрагентами:

1. Рыночная цена. Сделка должна совершаться на тех же условиях, что и с любым другим партнером. Заниженная цена продажи и завышенная стоимость покупки указывают на риски применения мошеннических схем с целью уклонения от уплаты налогов.
2. Извещение и одобрение. Если в сделке заинтересован директор, член совета директоров или контролирующее лицо (сами или через супруга, родителей, детей, братьев, сестер, подконтрольные фирмы), с 2017 года общество заранее извещает о ней участников. Одобрение нужно, только если его потребует директор, член совета директоров или участник с долей не меньше 1%, а голосуют за него незаинтересованные участники (статья 45 закона об ООО, статьи 81–83 закона об АО). Сделки на сумму не больше 0,1% балансовой стоимости активов под эти правила не подпадают.
3. Документация. Все условия сделки, если участник аффилирован, должны быть прозрачными и четко зафиксированными, чтобы договор нельзя было оспорить в суде.

Если такая сделка заключена с нарушением этих правил и по нерыночной цене, общество или участник с долей от 1% могут подать иск о признании сделки недействительной по пункту 2 статьи 174 ГК и взыскать убытки с директора. В таких спорах имеет смысл обращаться к юристу по корпоративным спорам, который поможет оценить перспективы иска и подготовить доказательную базу.

Сама по себе аффилированность закон не нарушает. Это просто связь, и о ней полезно знать заранее: налоговая, банк, конкурсный управляющий или крупный заказчик обязательно её заметят и начнут задавать вопросы. Лучше, когда у вас уже готовы ответы.

Бывает ли аффилированность без формальных связей?

Бывает, что на бумаге компании никак не связаны, а суд всё равно признаёт их аффилированными. Это называют фактической аффилированностью. Суды смотрят, есть ли у фирм общий интерес и кто реально принимает решения.

Пример из практики банкротных дел: две фирмы оформлены на разных людей, но заказы, цены и поставщиков для обеих определяет один и тот же человек. Формально связи нет, по сути это одна группа.

Как это доказывают? Обычно по мелочам, которые складываются в картину: одинаковые шаблоны договоров, одни и те же сотрудники, деньги ходят между счетами синхронно, бухгалтерию обеим фирмам ведёт одна и та же аутсорсинговая контора. По отдельности это ничего не значит, вместе — уже довод. В банкротстве так добираются до реальных владельцев бизнеса и привлекают их к субсидиарной ответственности.

Чем аффилированность опасна при налоговой проверке?

Для налоговой аффилированный контрагент — повод присмотреться к сделке внимательнее. По статье 54.1 НК расходы и вычет НДС не принимают, если главная цель сделки — снизить налог, а не реальная работа.

Классика жанра: товар идёт через «свою» фирму, у которой нет ни людей, ни склада, а наценка остаётся там, где налог ниже. Такие расходы налоговая снимает, и аффилированность в акте проверки будет одним из первых аргументов.

На проверке выручают простые вещи. Договор, из которого понятно, зачем сделка нужна. Рыночная цена. Переписка, накладные, документы о доставке. И хоть какое-то подтверждение, что у партнёра есть сотрудники, техника и лицензии.

Что смотрит ФАС и как быть с госзакупками?

У ФАС свой взгляд. Компании одной группы лиц (это понятие шире аффилированности) между собой картель не образуют: считается, что у них общий интерес. А вот если связь слабая и формально компании независимы, согласованные действия по ценам могут стать нарушением.

Например, два магазина двоюродных братьев в одном городе одновременно подняли цены на одни и те же продукты. Само родство ничего не доказывает, но ФАС может заинтересоваться, нет ли между ними договорённости о ценах.

На госзакупках правила жёстче. Если директор или учредитель участника — супруг или близкий родственник руководителя заказчика либо члена комиссии, это конфликт интересов, и заявку отклонят (п. 9 ч. 1 ст. 31 закона № 44-ФЗ). А вот подать заявки в один лот двум «своим» фирмам закон прямо не запрещает. Проблемы начнутся, если они изображают торг и держат цену: ФАС увидит в этом картель на торгах (п. 2 ч. 1 ст. 11 закона № 135-ФЗ). Исключение одно — компании одной группы, где одна контролирует другую.

Чем аффилированность грозит при банкротстве?

В банкротстве на аффилированность первым делом смотрит арбитражный управляющий: через «своих» чаще всего и выводят активы. Сделку, которую должник заключил за три года до принятия заявления о банкротстве, чтобы навредить кредиторам, можно оспорить по пункту 2 статьи 61.2 закона № 127-ФЗ. Если покупатель — заинтересованное лицо (статья 19 того же закона), считается, что он об этой цели знал. Доказывать обратное придётся ему самому.

Часто встречается такая схема: перед банкротством владелец оформляет фиктивный заём у «своей» фирмы и отдаёт ей в залог недвижимость. Суды такие сделки нередко признают мнимыми, и имущество возвращают в конкурсную массу. Если выяснится, что директор с помощью таких сделок намеренно вывел активы, ему может грозить субсидиарная ответственность по долгам компании.

Чем аффилированность опасна для участников ООО и АО?

Внутри компании аффилированность тоже создаёт проблемы. Скажем, директор в интересах основного владельца продаёт его фирме оборудование или патент дешевле рынка. Остальные участники могут оспорить такую сделку, а если она довела компанию до банкротства, директор и контролирующие лица рискуют ответить по её долгам лично. Поэтому сделки с заинтересованностью проводят через извещение участников, а при необходимости и через одобрение.

Доказывать, что директор хотел навредить, не придётся. Достаточно показать ущерб обществу и то, что покупатель знал или должен был знать о заинтересованности. А если он сам заинтересованное лицо, суд исходит из того, что знал (постановление Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27). Самый убедительный довод на практике — отчёт оценщика, где видно, насколько цена ниже рыночной.

Как проверить аффилированность компании?

Проще всего начать с бесплатной выписки из ЕГРЮЛ на сайте ФНС: там директор, учредители и их доли. Сверяете фамилии и ИНН со своими — если совпали, вопрос закрыт. Следующий шаг — сервис «Прозрачный бизнес» (pb.nalog.ru). Он покажет, где ещё этот человек директор или учредитель, и подсветит адреса массовой регистрации.

Длинные цепочки владения удобнее разбирать в платных сервисах вроде Контур.Фокуса или СБИС, они рисуют схему связей. У акционерных обществ есть ещё список аффилированных лиц, его публикуют на сайтах раскрытия информации. Родство в ЕГРЮЛ не отражается. Его выдают одинаковые фамилии или общий адрес, и тут проще всего спросить контрагента напрямую.

Как снизить риски

Что можно делать постоянно: время от времени заказывать выписки ЕГРЮЛ по ключевым контрагентам, спрашивать у новых партнёров о связях с вашими сотрудниками и прописывать в договорах антикоррупционную оговорку.